Вывод: Фонд МФЦА обязан назначить Eligible Custodian, если глава 8 CIS Rules к нему применяется [CIS Rules, Rule 8.1] и не действует исключение по Rule 8.2(b) или waiver AFSA по Rule 8.2(e). Ключевой вопрос — не «оборот» и не «тип актива» сам по себе, а классификация фонда/управляющего.
Применимые нормы:
- CIS Rules, Rule 8.1 — сфера применения главы 8
- CIS Rules, Rule 8.2 — требование Eligible Custodian + исключения
- CIS Rules, Rule 8.3 — кто может быть Eligible Custodian
Анализ:
Шаг 1 — Применяется ли глава 8? [CIS Rules, Rule 8.1] Глава 8 (и, соответственно, требование о кастодиане) распространяется на:
(a) всех Domestic Fund Managers в отношении Non-Exempt Funds и Real Estate Investment Trusts (REIT), которыми они управляют; и
(b) всех Foreign Fund Managers, управляющих Exempt Fund.
Шаг 2 — Общее требование. Если глава 8 применяется, фонд ДОЛЖЕН иметь Eligible Custodian и Fund Administrator, приемлемых для AFSA [CIS Rules, Rule 8.2(a)]. Требование действует с двумя исключениями.
Шаг 3 — Исключения (когда кастодиан НЕ требуется):
- Rule 8.2(b) — назначение кастодиана «neither practical nor proportionate» с учётом природы фонда и типа активов, ПРИ УСЛОВИИ, что титул на активы: (i) зарегистрирован на имя самого фонда; либо (ii) на имя nominee company, которая (1) декларирует, что держит титул на трасте для фонда, и (2) Fund Manager несёт полную ответственность за её действия/бездействие [CIS Rules, Rule 8.2(b)].
- Rule 8.2(e) — AFSA вправе индивидуально (case-by-case) освободить от требования по заявлению Fund Manager [CIS Rules, Rule 8.2(e)].
Кто может быть Eligible Custodian [CIS Rules, Rule 8.3] — отдельное от Fund Manager юрлицо: (a) Authorised Person с лицензией Providing Custody; (b) Authorised Person — Bank; (c) лицо, регулируемое финрегулятором в Recognised Jurisdiction для custody; (d) иное лицо, приемлемое для AFSA.
Решающий фактор: классификация фонда/управляющего по Rule 8.1 (Non-Exempt/REIT под Domestic Fund Manager либо Exempt Fund под Foreign Fund Manager) — именно она включает или выключает обязанность. Практическое последствие: если кастодиан ТРЕБУЕТСЯ по Rule 8.2, но не назначен и исключения не применимы — Base Capital управляющего повышается до USD 500 000; при действии исключения 8.2(b)/(e) повышения нет.
| Риск | Уровень | Стоимость устранения |
|---|---|---|
| Кастодиан требуется, но не назначен → повышение Base Capital до USD 500 000 | Критический | Средняя — назначить Eligible Custodian или оформить waiver |
| Опора на 8.2(b) без корректной nominee-декларации/ответственности FM | Высокий | Низкая — оформить trust-декларацию и договорную ответственность |
| Custody agreement не соответствует Rule 8.4 (сегрегация активов) | Высокий | Низкая — привести договор в соответствие |
⚠ RAT: Структура без кастодиана работает ТОЛЬКО если корректно оформлено исключение Rule 8.2(b) (титул на имя фонда/nominee с trust-декларацией) ЛИБО получен waiver AFSA по Rule 8.2(e). Если это не выполнено: назначение кастодиана обязательно, а его отсутствие ведёт к нарушению Rule 8.2 и повышенному требованию к капиталу. Минимальная проверка: определите тип фонда (Exempt/Non-Exempt/REIT) и статус управляющего (Domestic/Foreign) — это сразу показывает, включена ли обязанность.
Источники:
- Collective Investment Scheme Rules — Rule 8.1, 8.2, 8.3, 8.4